本報(bào)記者 羅凱
“通過(guò)這一個(gè)多月的工作，我發(fā)現(xiàn)有太多太多的未知數(shù)，”趙連海表示，他的孩子在目前診斷的結(jié)果不是很?chē)?yán)重，但是對(duì)于未來(lái)他感到很不明朗。
11月25日。作為家長(zhǎng)代表，連月來(lái)寢食不安趙連海在北京一個(gè)受害者家屬和記者的聚餐會(huì)上做發(fā)言。趙曾是質(zhì)檢總局下屬一個(gè)報(bào)社的記者，曾參與過(guò)名牌產(chǎn)品的報(bào)道，但現(xiàn)在他已經(jīng)將全部的精力放在三鹿事件的后續(xù)處理上。
如果說(shuō)趙連海的孩子的情況還不算太糟，那來(lái)自湖北的廖明波的孩子廖思瑤的情況則并不樂(lè)觀，自2005年以來(lái)這個(gè)孩子已經(jīng)動(dòng)了三次手術(shù)，此前孩子已經(jīng)喝了4年的三鹿奶粉。
在這次聚餐會(huì)上，還有來(lái)自甘肅蘭州的張龍、裴金鳴、高玲，來(lái)自浙江杭州的楊勇，來(lái)自江蘇蘇州的周雄等受害者家屬，他們的孩子正遭遇著腎結(jié)石的折磨。有的是雙腎多發(fā)結(jié)石，有的是單腎結(jié)石，還有的腎積水等等。這些孩子有的曾經(jīng)住院接受治療，有的正在尋找醫(yī)院開(kāi)刀。
這一次，作為受害者的家屬代表，他們來(lái)到北京，是為了在公益律師的幫助下，尋找一條能夠長(zhǎng)期可行的救濟(jì)之道。
公益律師團(tuán)的行動(dòng)
11月24日下午，北京的公益律師黎雄兵等4人已經(jīng)前往河北石家莊，將奶粉受害者就賠償事宜的律師函遞交給了三鹿集團(tuán)董事長(zhǎng)張振嶺。這是整個(gè)奶粉受害者法律援助團(tuán)法律行動(dòng)的一部分，也是一次新的開(kāi)始。
三鹿事件爆發(fā)之后，全國(guó)各地許多律師紛紛主動(dòng)表示，可以為受害者提供免費(fèi)的法律服務(wù)，努力的尋找三鹿事件化解的多元方案。
“我們需要積極的尋找建設(shè)性的方案，”公盟負(fù)責(zé)人，三鹿奶粉事件志愿律師團(tuán)的主要協(xié)調(diào)人許志永博士表示。
這次，公益律師團(tuán)的律師們主要希望通過(guò)以司法途徑和基金會(huì)相結(jié)合的方式。具體來(lái)說(shuō)，對(duì)于已經(jīng)實(shí)際發(fā)生的損害和費(fèi)用，主要通過(guò)訴訟的形式獲得賠償，而對(duì)于將來(lái)可能發(fā)生的不確定性的支出和必要的援助，就要以專(zhuān)項(xiàng)基金的形式，通過(guò)專(zhuān)業(yè)、持續(xù)地運(yùn)作來(lái)保障對(duì)受害者長(zhǎng)期的救濟(jì)。
9月份三鹿事件曝光之后沒(méi)有幾天，李方平等人開(kāi)始發(fā)起成立公益律師團(tuán)，很快獲得全國(guó)各地律師們的響應(yīng)。公益律師團(tuán)通過(guò)接受電話(huà)咨詢(xún)，發(fā)放《索賠指南》等形式，介入援助受害者的工作中。
從10月份開(kāi)始，為維護(hù)因食用各類(lèi)含三聚氰胺的奶粉而患病的消費(fèi)者的權(quán)利，發(fā)出受害者理性的聲音，以公盟為基礎(chǔ)的公盟志愿律師發(fā)出公告，開(kāi)始接受消費(fèi)者的委托。
公盟的助理研究員林崢告訴記者，收到受害者的授權(quán)材料之后，公益律師團(tuán)的工作人員將為每個(gè)患者建立檔案，并由專(zhuān)業(yè)的志愿律師跟這些受害者的家屬聯(lián)系溝通后確認(rèn)委托關(guān)系。
截至記者發(fā)稿前，已經(jīng)有近150個(gè)患者在公盟登記和委托公益律師團(tuán)為他們?cè)V訟。而11月24日這次志愿律師向三鹿集團(tuán)遞交律師函，就是這個(gè)整個(gè)法律方案的一部分。
律師函提出，眾多嬰幼兒因長(zhǎng)期食用貴公司生產(chǎn)的含“三聚氰胺”奶粉，造成腎結(jié)石、腎衰、腎積水等不同程度的損害；眾多“三聚氰胺”奶粉受害者及其親屬已經(jīng)并將持續(xù)付出大額的醫(yī)療、護(hù)理以及后續(xù)康復(fù)等費(fèi)用，并遭受巨大的精神傷害。三鹿公司應(yīng)依法對(duì)受害者的損害事實(shí)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
律師函還隨附了一份《三鹿“三聚氰胺”奶粉受害者賠償方案律師建議書(shū)》，黎雄兵表示，他們的行動(dòng)是為了在進(jìn)入司法程序之前，尋找解決問(wèn)題的可能性。
建議成立公益信托機(jī)構(gòu)
截止到11月20日8時(shí)，衛(wèi)生部公布的住院數(shù)目為51782人。面對(duì)如此大規(guī)模的復(fù)雜的社會(huì)事件的處理，是司法上的一個(gè)難題。
在11月25日的這個(gè)聚餐會(huì)上，傳知行的負(fù)責(zé)人郭玉閃代表公益律師團(tuán)做了借鑒德國(guó)經(jīng)驗(yàn)，推進(jìn)相應(yīng)的基金會(huì)建設(shè)的方案。
德國(guó)在上個(gè)世紀(jì)50年代末，一種專(zhuān)門(mén)給孕婦吃的鎮(zhèn)靜藥康特甘，被發(fā)現(xiàn)會(huì)造成孕婦產(chǎn)下的嬰兒畸形，尤其是四肢殘障。受害者人數(shù)大約是5000到1萬(wàn)之間；德國(guó)開(kāi)始走的路子就是國(guó)家公訴企業(yè)的方式，但是前后開(kāi)了283次庭，還沒(méi)結(jié)果。最后由受害人律師與制藥公司談判，達(dá)成用成立基金會(huì)的方式來(lái)替代訴訟的解決方法。而制藥公司也先后給基金會(huì)注入數(shù)筆資金。
而對(duì)于國(guó)內(nèi)的案例，來(lái)自北京市地平線律師事務(wù)所深圳分所的黃雪濤律師，也為公益律師團(tuán)提供了一些建議。
黃律師曾參加1991年國(guó)際商業(yè)信貸銀行深圳分行破產(chǎn)處置案。當(dāng)時(shí)因?yàn)樯嫦由虡I(yè)欺詐，國(guó)際商業(yè)信貸銀行在全球各地的分行被關(guān)閉，其中就包括深圳分行的破產(chǎn)清算。
和全世界其他國(guó)家一樣，中國(guó)的利益相關(guān)者受損的也很多，而如果只從司法體系通過(guò)訴訟的方式為這些利益相關(guān)者尋求合理的賠償，那么遇到的法律困難極大。最后在眾多法律人士的努力下，通過(guò)建立“大池子”計(jì)劃(The pool)，用談判與和解的方式，利益相關(guān)者最終的受償率達(dá)到60%左右，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)司法途徑所可能達(dá)成的結(jié)果。
用基金會(huì)的方式來(lái)解決奶粉危機(jī)，本質(zhì)上是用談判和合約的方式來(lái)替代訴訟與糾紛的方式。郭玉閃提出，兩者相比，前者要大大節(jié)約成本，而且會(huì)最大程度上滿(mǎn)足受害者的需求。
成立基金會(huì)有很多方面的“好處”。郭玉閃認(rèn)為，第一個(gè)好處是可以專(zhuān)業(yè)化的為受害者提供切實(shí)的服務(wù)；還可以妥善解決處理企業(yè)的問(wèn)題，而不必一定要將他們懲罰到破產(chǎn)；此外，專(zhuān)業(yè)的基金會(huì)在甄別和幫助受害者方面還有優(yōu)勢(shì)。
在目前中國(guó)的制度環(huán)境下，成立專(zhuān)門(mén)基金會(huì)有諸多的麻煩和障礙，郭玉閃他們希望能夠在已有的基金會(huì)下設(shè)立一個(gè)專(zhuān)門(mén)基金會(huì)。
由于宋慶齡基金會(huì)曾經(jīng)在奶粉事件中接受過(guò)與三鹿合資的新西蘭恒天然公司的捐贈(zèng)，所以郭玉閃他們這幾天正在積極的與宋慶齡基金會(huì)聯(lián)系。
對(duì)于建立基金會(huì)這個(gè)模式，許志永的一個(gè)副市長(zhǎng)朋友提出，這個(gè)基金可以在我國(guó)《信托法》框架下推動(dòng)，這將是我國(guó)的第一公益信托。許志永表示，這個(gè)信托基金將由三鹿以及其他曾檢出三聚氰胺的企業(yè)的投入，以及過(guò)去曾經(jīng)銷(xiāo)售過(guò)這些有毒奶粉的銷(xiāo)售商的投入，社會(huì)的捐助以及國(guó)家的財(cái)政撥款來(lái)組成。
司法途徑的困難
對(duì)于基金會(huì)的作用，最早發(fā)起公益律師團(tuán)的李方平律師的看法與郭玉閃不太一樣，李不認(rèn)為基金會(huì)是司法的替代方案。
“司法是社會(huì)正義和社會(huì)救濟(jì)的最后一道坎，”李方平向記者表示，司法程序早晚還是要走的，這是必須要走的程序，雖然說(shuō)現(xiàn)在暫時(shí)是不受理，但是必須要引入司法的程序。
對(duì)于將來(lái)可能將要發(fā)生的必要的費(fèi)用的補(bǔ)償，需要有一個(gè)長(zhǎng)效的機(jī)制，基金會(huì)就是一個(gè)很好的方式。李方平表示，對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的和可以預(yù)見(jiàn)的損害的賠償，還是可以通過(guò)司法的形式獲得。
一旦司法程序啟動(dòng)，公益律師團(tuán)還將面對(duì)一系列的法律難題。比如說(shuō)取證的問(wèn)題，如何確認(rèn)受害者的范圍的問(wèn)題，如何確定損害賠償?shù)膯?wèn)題，能否提精神損害賠償?shù)膯?wèn)題。
取證也將是比較困難的問(wèn)題，許也承認(rèn)說(shuō)，受害結(jié)果和損害事實(shí)之間的因果關(guān)系的證明，打官司花費(fèi)，誤工費(fèi)用的證明，交通費(fèi)的證明都是比較麻煩的問(wèn)題。許認(rèn)為，可以由法院確定一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，其中應(yīng)該包括交通費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、精神損害賠償?shù)葍?nèi)容。
而如何認(rèn)定毒奶粉的受害者，許提出了三個(gè)條件，即受害證明、使用三鹿的證明、已經(jīng)國(guó)家權(quán)威機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論。
而對(duì)于如何確定賠償?shù)臄?shù)額，公益律師團(tuán)還是費(fèi)了不少的心思。許志永介紹說(shuō)，現(xiàn)在主要提的是兩個(gè)部分。一個(gè)部分是醫(yī)療，其中包括個(gè)人已經(jīng)墊付的部分和由政府預(yù)付的部分。個(gè)人墊付的這個(gè)部分要做數(shù)倍的賠償，“至少應(yīng)該是三倍，因?yàn)檫@是一個(gè)懲罰性的賠償。”另一個(gè)部分是精神損害賠償。對(duì)于這一塊，我們現(xiàn)在的標(biāo)準(zhǔn)是最低不低于一萬(wàn)，最高的一檔大概是30萬(wàn)的樣子。
對(duì)于這種大規(guī)模的訴訟，如何跟受害者溝通并確定標(biāo)準(zhǔn)，也是一個(gè)難題。許志永表示，對(duì)于這個(gè)賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)的確定，有一個(gè)嚴(yán)格的程序，“我們是在聽(tīng)取受害者要求的前提之下，由律師依照法律做出，做出之后還會(huì)再聽(tīng)取受害者的意見(jiàn)。之前我們?cè)羞^(guò)一個(gè)賠償方案被否定掉。”
無(wú)論如何，司法途徑還將會(huì)面臨諸多的困難，許志永提出，有些問(wèn)題，法院是可以做適當(dāng)回避的。法院應(yīng)該放寬對(duì)于受害者的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)對(duì)于賠償?shù)臄?shù)額也應(yīng)該做放寬的規(guī)定。