2016年歲末，云聯(lián)惠正如日中天。

那時，時常會有人問我云聯(lián)惠能不能做、合不合法?我個人不是執(zhí)法機構(gòu)，無權判定一個公司的罪與非罪，法與非法。

但出于一個行業(yè)專家的責任和正義感，我寫下了《是時候?qū)ο�費資本論說“不”了》一文(刊登于《知識經(jīng)濟·中國直銷》雜志2017年2月刊)，引經(jīng)據(jù)典，旁征博引，試圖從理論高度來阻止消費資本論這一歪理邪說。

只是，專家的呼吁是無力的，云聯(lián)惠繼續(xù)如日中天。直到2018年5月9日凌晨，廣州公安的一紙公告，宣告了這個歷時4年，涉及6萬商家、幾百萬消費者，涉案金額超過300億元的超級“消費全返”大盤落幕。

然而，值得我們深思的，并不是云聯(lián)惠事件本身，而是為什么在理論基礎、商業(yè)模式、運作手法與云聯(lián)惠如出一轍的“萬家購物”早在6年前就已經(jīng)被依法查處后，云聯(lián)惠卻依然可以橫行4年之久?甚至迄今為止，仍有以“消費資本論”為理論大搞消費全返的公司繼續(xù)圈錢斂財，逍遙法外?

因此，我在《是時候?qū)ο�費資本論說“不”了》一文提出了負面清單式監(jiān)管的思路。

常見的“正面清單”管理模式是指只可以做這些，而負面清單則是除了這些都可以做。這一模式在外資準入方面更加公開透明，對于增強外資信心，鼓勵、吸引外商投資具有積極作用。

因此，作為我國改革開放前沿陣地的上海自貿(mào)區(qū)，就全面實行了負面清單管理。按照規(guī)定，實施負面清單管理后，對清單以外的領域，外商投資項目將由核準制改為備案制，外商投資企業(yè)合同章程審批將改為備案管理。

如此一來，原本一般投資項目承諾29天辦理完結(jié)，新規(guī)則下企業(yè)拿到營業(yè)執(zhí)照、機構(gòu)代碼和稅務登記等最快只需4天，企業(yè)辦事效率將大大提升。

什么是負面清單管理模式

負面清單管理模式，源于一個國家的外商投資管理辦法。出于對本國投資和利益的保護，國家不希望外資涉足某些領域。遵循“法無禁止皆可為”的原則，開列出禁止外資進入的領域作為負面清單，其余所有領域都對外資開放。

作為國際投資自由化的一個重要標志，目前世界上已有70多個國家采用了這一外資管理模式。

現(xiàn)有“雙清單”式直銷管理模式

已經(jīng)嚴重落后于市場發(fā)展的需求

目前直銷監(jiān)管主要基于我們熟知的兩個條例。《直銷管理條例》規(guī)定了直銷主體資格的確立、審核機制。這種市場準入制度實行以正面清單為基礎、行政許可為主導，把允許進入的領域都列在清單上面，沒有列入清單的，則不允許進入。

與《直銷管理條例》的監(jiān)管思路相反，《反傳銷條例》則采用了負面清單式管理，明確規(guī)定了哪些行為屬于傳銷行為，全面禁止。

這種一頭正面清單一頭負面清單的管理方式，必然造成大量的監(jiān)管盲區(qū)。

一方面，面對帶有濃重計劃經(jīng)濟色彩的直銷市場準入制度、極高的準入條件，以及繁瑣的審批流程，使得大量有直銷意向但資金實力不足的企業(yè)無力通過正規(guī)渠道進入直銷行業(yè)，因此出現(xiàn)了大批名為合作實為掛靠的牌照出租亂象，實際上是被條例所逼，鉆條例的空子，反而給行業(yè)監(jiān)管增加難度。

另一方面，更有一批像云聯(lián)惠這樣的企業(yè)，商業(yè)模式上與《直銷管理條例》所規(guī)定的直銷行為完全不同，現(xiàn)有的法律法規(guī)難以去規(guī)范和約束。

同時，依照我國現(xiàn)行的《禁止傳銷條例》，這些消費返利的公司很難真正把他們定性為傳銷，因為，他們往往打著“互聯(lián)網(wǎng)+”、“分享經(jīng)濟”、“金融創(chuàng)新”的旗號，沒有入門費(因為是投資行為)，沒有超過三層的團隊計酬(他們搞靜態(tài)返利)，這些特征與《禁止傳銷條例》所規(guī)定的傳銷行為不沾邊，這也是這些公司很容易蒙蔽大眾的根本原因。

進入2018年以來，類似公司已經(jīng)不再以非法傳銷罪而是以非法集資罪來查處，說明了有關執(zhí)法部門對這種龐氏騙局有了更明確的定罪認知。

隨著互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展，創(chuàng)新的商業(yè)模式層出不窮，貿(mào)然去否定一種新型的商業(yè)形態(tài)，顯然是不負責任的行為。因此，如何在鼓勵創(chuàng)新的大前提下又要防止新型消費陷阱或騙局產(chǎn)生，我認為負面清單管理模式是值得借鑒的先進監(jiān)管方式。

直銷行業(yè)非常適合負面清單式管理模式

2015年，國務院發(fā)布《關于實行市場準入負面清單制度的意見》的國發(fā)〔2015〕第55號，對實行市場準入負面清單制度作出了頂層設計，明確了總體要求、主要任務和配套措施。

直銷(傳銷)作為一個以人為載體的銷售方式，自從誕生以來，一直爭議巨大，各國對其監(jiān)管政策也是天差地別：既有美國、馬來西亞、中國臺灣等備案制的寬松尺度，也有韓國、中國大陸的嚴苛準入機制，甚至還有新加坡等國的嚴格禁止制。

如何在規(guī)范發(fā)展的同時進一步加快促進直銷行業(yè)的發(fā)展，我認為應該制定直銷市場準入負面清單管理機制。

01

按照負面清單管理模式中最重要的“非禁即入”的原則，在明確規(guī)定直銷行為的基礎上，放寬注冊資本、保證金等限制，改審核制為備案制，鼓勵企業(yè)進入直銷行業(yè)。

直銷方式不僅是個人創(chuàng)業(yè)的一種重要形式，也是許多中小型企業(yè)，更是有特色產(chǎn)品研發(fā)和生產(chǎn)能力的中小型企業(yè)的重要創(chuàng)業(yè)途徑。

在目前鼓勵創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新的大背景下，我們不應該簡單地通過條條框框去限制直銷業(yè)的發(fā)展，而是應該鼓勵和催化發(fā)展直銷行業(yè)。

只有將審核制改為備案制，并降低準入條件，才能避免牌照炒作、牌照出租等非理性市場行為，并鼓勵真正有研發(fā)和生產(chǎn)能力的企業(yè)以最直接的方式面向消費者，真正受惠于消費者。

02

建立健全守信激勵和失信懲戒機制。

現(xiàn)有審核制的最大弊病是，當一個企業(yè)獲得牌照后，仿佛就有了一個護身符，可以任性妄為。

因此，坊間有“拿了牌就是直銷，沒拿牌的就是傳銷”這樣的說法，很多企業(yè)反而在獲牌之后開始玩起了返利，玩起了資金盤，或者全面接受掛靠。

近年來頻繁曝出拿牌直銷企業(yè)被有關監(jiān)管部門查辦以及被加盟商維權，就是這種現(xiàn)象的寫照。

因此，改審核制為備案制后，應全力加強企業(yè)誠信體系的建設，建立健全經(jīng)營異常名錄制度，對違背市場競爭原則和侵犯消費者、直銷員合法權益的市場主體建立“黑名單”制度，從而把嚴重違法的失信主體剔出或者禁止在直銷行業(yè)的門外。

03

建立直銷產(chǎn)品的負面清單。

現(xiàn)行管理條例中關于直銷產(chǎn)品的限制也許是最為市場詬病的規(guī)定之一。

按照負面清單管理思路，不應該規(guī)定哪些產(chǎn)品可以直銷，而應該規(guī)定哪些產(chǎn)品不可以直銷：如國家專賣(比如香煙)或者需要特殊許可證的產(chǎn)品(比如藥品，醫(yī)療器械等)，金融理財產(chǎn)品(保險產(chǎn)品除外)、數(shù)字加密貨幣產(chǎn)品等不得以人員直銷方式經(jīng)營，而涉及個人的生活日用品、廚具家電、農(nóng)副產(chǎn)品等，沒有理由去禁止他們以直銷方式來銷售。

04

建立獎金制度的負面清單。

報備從事直銷行為的公司應該同時公開獎金制度，應該嚴格禁止已被市場證實的會引起重大隱患的獎勵制度(如靜態(tài)返利)，嚴格禁止年投資回報率大于30%的消費投資行為(如同規(guī)定了民間借貸的利率不得高于同期銀行利率的3倍)，禁止撥出比例超出理性范圍的獎金制度等。

而對于獎勵機制的具體形式，比如是否雙軌制、是否多層次等，則完全可以不做限制。

05

建立營業(yè)守則的負面清單。

報備從事直銷行為的公司應該設立嚴格的消費者退貨和經(jīng)營者退出機制，不允許以各種名義不提供退貨服務，以真正保護消費者權益。

06

以行業(yè)協(xié)會牽頭，推動《直銷行業(yè)商德約法》。

如果要全面放開直銷市場，就必須盡快成立直銷行業(yè)協(xié)會，并學習世界直銷協(xié)會聯(lián)盟(WFDSA)的做法，用《商德約法》來約束和規(guī)范企業(yè)行為。

《商德約法》并非法律，屬于直銷業(yè)自律辦法。但遵守該約法所需的道德行為標準，高于國家法律的要求，這是直銷公司的責任。與此同時，創(chuàng)業(yè)自由意味著企業(yè)不僅對于個人有責任，對于他人乃至整個業(yè)界，也都有責任。

因此，按照國際慣例，直銷協(xié)會應任命獨立的個人或團體為《商德約法》執(zhí)行長，監(jiān)督會員是否遵守《商德約法》。

直銷行業(yè)實行負面清單式管理后的展望

1

改審核制為備案制，顯然會出現(xiàn)大量的直銷企業(yè)，但是由于有明確的負面清單制度和黑名單制度，就不會出現(xiàn)像萬家購物、云聯(lián)惠這樣的采用同一模式的連環(huán)涉案企業(yè);大量以多層次人員直銷方式推廣的虛擬幣公司，將被徹底拒之門外;以北部灣開發(fā)、西部開發(fā)為名的所謂資本運作，民間互助投資，1040工程等，也將徹底進入黑名單。

2

負面清單制度，將吸引大批有特色產(chǎn)品研發(fā)和生產(chǎn)能力的中小型企業(yè)把真正優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品直接面向消費者，而不是讓那些掌握著牌照資源的公司，找個工廠代工，再以10倍、20倍的價格賣給消費者。

3

通過負面清單管理模式，政府工作重點將從資質(zhì)審查、行業(yè)監(jiān)管轉(zhuǎn)向標準制定、信用體系建設和事中事后監(jiān)管。并通過行業(yè)協(xié)會和《直銷行業(yè)商德約法》，從道德高度去規(guī)范直銷行為，推動行業(yè)自律。

以上，是我作為一個行業(yè)專家，在全行業(yè)都在呼吁進一步完善兩個條例的大背景下，從行業(yè)發(fā)展角度提出的一些極具理想化的個人看法和建議，一家之言，希望能夠給有關部門提供參考。