中國政法大學民商經濟法學院教授孫穎對新《廣告法》做出解讀，分析《廣告法》與我國消費者保護制度的完善與提高。

　　《廣告法》的修訂與消費者權益保護

　　《廣告法》在消費者保護法律體系中承擔著保護消費者信息真實和免受過度信息侵擾的獨特的價值功能。2015年4月24日修訂通過的《中華人民共和國廣告法》第一條開宗明義規定：“為了規范廣告活動，保護消費者的合法權益，促進廣告業的健康發展，維護社會經濟秩序，制定本法。”將保護消費者合法權益放在了首位。廣告是企業通過一定媒介和形式直接或間接地宣傳、介紹自己的商品或服務，吸引消費者購買的行為。現代社會人們接受消費信息的途徑主要依賴于廣告(包括網上信息提供)。消費者接受商品和服務在質量、功能、功效、使用方法、服務標準、價格等方面的信息渠道主要是廣告。

　　為保護消費者，使其獲得完整正確的信息并做出合理選擇，各國均通過廣告法、商標法、反不正當競爭法等相關立法對信息的提供進行規制，防止以不適當的方式向消費者提供不適當的信息，維護公平市場秩序，防止欺詐的發生。

　　廣告在消費生活中具有重要作用，廣告信息的準確與否決定著消費者所采取行動的對與錯。

　　科技越發展，新產品增加越多，以廣告、標識為中心的信息的作用就越顯得重要。許多消費者在消費時不是因為能夠辨別商品或服務的質量、性能，而是通過廣告相信這些商品是高功能、高質量的產品，實際上最終決定消費者是否選擇的不是產品自身的質量，而是廣告中所展示的內容。

　　從企業營銷的角度，某種意義上可以說商品的質量競爭主要是通過廣告進行的，消費者是以廣告作為媒介選擇商品的。

　　隨著消費者與企業之間信息差別的擴大，無論是對消費者來說，還是對企業來說，廣告的必要性與重要性都得到了提高。但是二者需要廣告的理由、目的不同，消費者作為商品、服務的最終利用者，希望了解包括缺點在內的商品和服務的全部事實真相。與此相反，企業為了能讓消費者選購自己的商品和服務，在做廣告時，只說好處，不說缺點，只說一部分內容，不提供全部情況，如果讓消費者了解了全部事實真相，消費者就有可能不選購自己的商品。因此，掩蓋事實真相、蒙騙消費者的虛假廣告屢禁不絕。消費者上當受騙往往源于不能準確地了解全部真實信息，因此，廣告內容是否可信成為問題的關鍵。

　　向消費者提供準確的信息是參與市場競爭的所有企業理所當然的社會責任和義務。但并不是所有的企業都能做到這一點，許多消費者由于廣告的誤導或過度宣傳，錯誤地購買了某種商品。要防止此類現象的存在和發生，就需要依靠國家立法和各級行政部門依法進行規制。考察發達國家對廣告的規制，其方式主要包括：法律調整、行政規制和行業自律。在法律調整方面，各國普遍頒布了相關法律、規章，規制的重點是廣告的真實性和適度性、正當性，以保護消費者的知情權和選擇權。

　　維護廣告的真實性是廣告立法的最基本動因。目前許多國家都在法規中規定了一系列維護廣告真實性的條款，并予以嚴格執行。如在廣告業發達的英國，有40多個法律、法規中涉及廣告的內容，禁止對產品和服務作欺騙性表述，特別是對醫藥廣告的規定比較詳細。我國對廣告的法律規制主要依靠《廣告法》，此外，《反不正當競爭法》、《消費者權益保護法》、《食品安全法》、《藥品法》等特別法中也有對虛假及誤導消費者的廣告的法律規制。

　　新修訂的《廣告法》精確定義了虛假廣告

　　2015年4月24日修訂通過的《中華人民共和國廣告法》是該法自1994年頒布21年以來的第一次大修，是全面推進依法治國的一部重要法律，對防止虛假和過度的、不正當的信息提供，保護消費者權益將起到重大作用，是消費者保護法律體系中規制消費信息提供的新利器。

　　從《廣告法》修訂的內容看，此次修訂緊緊圍繞廣告立法的初始目的和終極目標，將整治虛假廣告放在重要位置，對消費者深惡痛絕的虛假廣告進行了精確定義，該法第28條明確規定廣告內容虛假及內容引人誤解均屬于虛假廣告，同時列明構成虛假廣告的具體情形，加大對違法虛假廣告的懲治力度。

　　關于虛假廣告，1994年頒布的《廣告法》中對廣告真實性的要求僅在總則第四條列明：廣告不得含有虛假內容，不得欺騙、誤導消費者。這樣的條款過于原則、抽象，在執法過程中缺乏操作性。而新《廣告法》第28條除了對虛假廣告給出了定義，“廣告以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的，構成虛假廣告”，還列出了虛假廣告的五種情形，規定：“廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：

　　(一)商品或者服務不存在的;(二)商品的性能、功能、產地、用途、質量、規格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務的內容、提供者、形式、質量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務有關的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質性影響的;(三)使用虛構、偽造或者無法驗證的科研成果、統計資料、調查結果、文摘、引用語等信息作證明材料的;(四)虛構使用商品或者接受服務的效果的;(五)以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的其他情形。”

　　虛假廣告欺騙、誤導消費者，影響廣告業健康發展，損害社會經濟秩序，是廣告領域性質最為惡劣的違法行為之一。這次修改《廣告法》，總結實踐經驗，以定義加列舉的形式對虛假廣告的含義和具體情形進行了概括，同時進一步明確監督管理和法律責任，加大了懲罰力度。

　　通過對虛假廣告做原則性規定加上典型列舉，讓執法部門能夠更好地識別、判斷虛假廣告，既便于對“典型情況”的執法操作，又為“非典型情況”留下靈活操作的空間，修改后的條款在立法技術上顯示出成熟，比原先的條款有了明顯的進步，通過設立一個總的原則條款，加上5種典型情形，對虛假廣告的定義更加精確了，相當于劃了5條紅線，只要觸及紅線就構成虛假廣告。

　　在法定的5種典型情形中，第一種是“商品或者服務不存在的”，系指虛構了商品或服務本身，則廣告虛假無疑。

　　第二種是“商品的性能、功能、產地、用途、質量、規格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務的內容、提供者、形式、質量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務有關的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質性影響的。”

　　這一條的表述分兩層意思：一是廣告中宣傳的商品或服務的各種信息與實際情況不符，二是這些信息對購買行為有實質影響，即消費者受廣告宣傳影響實施了購買行為。在具體認定這一虛假廣告行為時，這一典型情形要與該條中的定義條款“廣告以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的，構成虛假廣告”

　　結合起來理解，與原《廣告法》對虛假廣告的定義相比，新《廣告法》對對虛假廣告的概括定義增加了“引人誤解的內容”，結合起來不難發現，“商品的性能、功能、產地、用途、質量、規格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務的內容、提供者、形式、質量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務有關的允諾等信息”既有可能是完全或部分虛構，與實際情況不符，也有可能并非虛構或并非完全虛構，但采取了一些引人誤解的表述，兩種情況都導致了一個后果——“對購買行為有實質性影響”，即消費者受廣告宣傳影響實施了購買行為，而無論是哪種情況，都屬于虛假廣告。

　　第三種是“使用虛構、偽造或者無法驗證的科研成果、統計資料、調查結果、文摘、引用語等信息作證明材料的。”此種典型情形主要是針對目前一些廣告中存在的假借科學之名的偽科學現象，如一些醫藥、醫療器械、保健品、美容產品和服務廣告中經常出現穿著白大褂冒充專家的人，然后配上字母或聲音“科學研究證明，實驗數據顯示，科學家研究發現”，但這些所謂的研究、數據、發現，卻往往是子虛烏有。科學實驗必須是能夠重復驗證的，如果只有一次實驗結果，無法重復再現廣告宣傳的效果、結果、依據，這樣的“科研成果”也屬于無法驗證的。以這樣的科研成果作為廣告的依據也屬于虛假廣告。

　　社會上一些不法經營者利用一般消費者對“科學權威”、“國外研究”容易相信的心理，采用偽造科學結論、編造權威說法的方式，開展虛假廣告活動，欺騙、坑害了眾多善良的消費者，在社會上造成了惡劣影響。

　　此條就是針對這類違法行為的對癥下藥，這些情形可以分為兩類，一類是完全虛構、偽造的情況，不存在所謂的科研成果或者調查結果，屬于無中生有的編造，卻放在廣告中作為依據;另一種是廣告主可能從某種渠道得到某種信息，符合其期望，但是沒有經過嚴格的考證，沒有確鑿的證據證明信息的真實性，就用到了廣告中以增強廣告的可信性。兩種情況都屬于虛構、偽造的或者無法驗證的科研成果、統計資料等信息。

　　第四種典型情形“虛構使用商品或者接受服務的效果的”，是指商品或服務本身沒有此種效果卻說成是有此種效果的情況，如減肥藥廣告虛構療效。

　　第五種“以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的其他情形”，是指上述四種典型情況之外的，法律暫時無法明確列舉的其他情形，屬于立法上的兜底條款。

　　由于虛假廣告種類繁多，表現形式多樣，而且隨著時代發展和法律的規制，虛假廣告的表現形式也會不斷變化和創新，列舉的典型情形不可能完全概括，有待于實踐中不斷總結，因此需要一個能夠在較大范圍內兜住其他更多情形的條款進行概括，以便于實際執法，也為以后行政部門出臺治理虛假廣告的行政法規、規章留出了立法空間和依據。

　　新修訂的《廣告法》對廣告的適度性、正當性進行了重點規制此次《廣告法》的全面修訂特別關注了廣告的適度性和正當性問題，禁止以不適當的方式向消費者提供不適當的信息，包括修訂完善和新增了保健食品、藥品、醫療、醫療器械、教育培訓、招商投資、房地產、農作物種子等廣告內容準則，全面禁止煙草廣告，規定廣告薦證人自己未用不得代言等，并規定了較嚴厲的法律責任，解決了長期困擾消費者的廣告提供方式和內容不適當的問題，保護了消費者(包括未成年消費者、農村生產消費者)的知情權和選擇權不受非法傷害。

　　以全面禁止煙草廣告為例，1994年《廣告法》中，只明確了5種媒體(廣播、電影、電視、報紙、期刊)、4類公共場所(等候室、影劇院、會議廳堂、體育比賽場館)禁止煙草廣告。

　　新法在嚴控煙草廣告上有多個亮點：除了傳統媒體外，還禁止在新媒體上發布廣告，增加了禁止在公共交通工具及戶外發布廣告的規定;增加了禁止向未成年人發放任何形式的煙草廣告的規定等。在立法層面嚴控煙草廣告，既是我國履行聯合國《煙草控制框架公約》的舉措，更是考慮民族長遠發展、保護人民健康、預防青少年吸煙的利國利民的大事，意義深遠。

　　由于舊的《廣告法》對煙草廣告發布行為存在不少漏洞，給一些煙草企業發布廣告提供了不小的空間，不利于控煙行動的深入推進，尤其是一些煙草企業利用互聯網等新媒體大做廣告，讓“嚴控煙草廣告”成了一句空話。

　　為了保護消費者的健康，法律沒有給煙草廣告留下任何空間。新修訂的《廣告法》對煙草廣告媒介做出了更加嚴格的限制，“禁止在大眾傳播媒介或者公共場所、公共交通工具、戶外發布煙草廣告。”但筆者認為，煙草廣告未來能否受到有效約束，還取決于新《廣告法》涉及煙草廣告的表述中“大眾傳播媒介”、“公共場所”在實踐中必須達成共識，并在執法中形成統一標準。為了杜絕煙草廣告，防止煙草企業直接雇人向其私人處所散發廣告或發送廣告短信，應結合新《廣告法》第43條的規定，“任何單位或者個人未經當事人同意或者請求，不得向其住宅、交通工具等發送廣告，也不得以電子信息方式向其發送廣告”，這其中顯然包括了煙草廣告。

　　新《廣告法》的另一大亮點則是徹底禁絕對未成年人的煙草廣告，表明了立法者青少年吸煙問題的重視。

　　近年來，煙草專賣店已成為煙草業推銷煙草制品、發布煙草廣告的重要場所，煙草專賣店分布密度呈越來越大的趨勢，裝潢設計和陳列也日趨醒目，致使青少年不僅容易獲得煙草制品，也容易接觸到煙草廣告，應當引起關注。有關行政部門在制定《廣告法》配套的實施細則時應考慮適度控制煙草專賣店的布局密度，并明確煙草專賣店屬于不特定人均可進入的公共場所，適用新《廣告法》“不得在公共場所發布廣告”的規定，以進一步壓縮青少年與煙草廣告的接觸空間。

　　變相煙草廣告也是此次新《廣告法》規制的一個重點，明文規定：“禁止利用其他商品或者服務的廣告、公益廣告，宣傳煙草制品名稱、商標、包裝、裝潢以及類似內容。煙草制品生產者或者銷售者發布的遷址、更名、招聘等啟事中，不得含有煙草制品名稱、商標、包裝、裝潢以及類似內容。”目的是禁止企業變相宣傳煙草品牌或企業形象，擴大企業和品牌的認知度，進而擴大煙草的消費者人群，因此明令禁止此類廣告形式是非常有必要的。

　　但筆者認為，關于禁煙，法律的規定只是設定了紅線，指望一部《廣告法》就能讓煙草從公眾面前消失是不現實的，要禁絕煙草廣告還需要社會各界形成禁煙控煙共識。

　　總之，新《廣告法》的頒布和即將實施，是我國社會經濟和消費生活的一件大事，新法也是我國市場經濟的一部重要法律，對防止虛假廣告及不適當廣告，保護消費者的合法權益將起到前所未有的作用，是消費者保護法律體系中規制消費信息提供的不可替代的法律。

　　從1994年至今，經過21年的法律實踐和探索，我國已制定出從內容到形式相對比較完善的廣告法是值得肯定的，但與發達國家相比，我國的廣告法還處于起步階段，不少規定比較原則，不夠全面，在廣告管理方式和途徑、審查制度和消費者監督方面有待以后進一步完善。